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2014年第2期目录

信息来源:法治政府网 发布日期:2014-06-05

行政诉讼法修改专栏

我国行政诉讼制度现代化的转型问题………………………………………………………于 安( 3 )

理想的《行政诉讼法》

——《中华人民共和国行政诉讼法》学者建议稿………………………………………何海波等( 9 )

名家论坛

启动公益诉讼的条件

——论美国行政诉讼的资格………………………………………………………………张千帆( 40 )

指导案例助推垄断改革

——以指导案例5号为分析对象……………………………………………………………沈 岿( 50 )

行政收费的理由、依据和监督……………………………………………………………章剑生( 60 )

专 论

论行政执法中的应用性法律解释………………………………………………………上官丕亮( 70 )

群体性劳动争议应对中的政府角色………………………………………………………肖 竹( 77 )

城乡规划中的规划变更与权利救济通道

——以控制性详细规划为重点的考察…………………………………………涂云新,秦前红( 85 )

中国行政执法的被动性与功利性

——行政执法信任危机根源及化解…………………………………………………………胡宝岭( 91 )

法律时评

论公务员的服从及其责任

——对《公务员法》第54条的检视与批判……………………………………………李 佳( 98 )

中央与地方关系中的国家审计监督

——以省长经济责任审计为例………………………………………………………… 冯 望(104 )

公职人员信息报告的公开问题研究

——域外经验与中国实践……………………………………………………………… 李媛媛( 111 )

案例评议

实践进路与争议解决:不动产登记纠纷民、行交叉的司法对策

——以司法个案为视角…………………………………………………………………梁宇菲(118 )

行政法制比较研究

通过契约实现行政任务:美国环境自愿协议制度研究…………………………………李 鸻(123 )

域外法律译文

越南社会主义共和国《国家赔偿责任法》

…………………………………………………………………郭培伟 译,何 君,徐 超 校(130 )

 

期刊基本参数:CN11-3110/D*1993*Q*16*144*ZH*P*¥16.00*15*2014-05

 

我国行政诉讼制度现代化的转型问题

于 安

(清华大学公共管理学院,北京 100084 教授)

摘要:国家治理体系和治理能力的现代化,为我国行政诉讼制度的现代化提供了新的政治基础和重要时代机遇。国家治理体系现代化的法治取向、行政争议解决的司法权威主义和基于公法私法分离的行政诉讼制度构建,是行政诉讼制度向现代化转型的三个基本条件。《行政诉讼法》应当着眼于现代化要求进行系统性修订,而不应当停留在局部性的修补。

关键词:国家治理体系现代化;行政诉讼法修订;司法权威主义

理想的《行政诉讼法》——《中华人民共和国行政诉讼法》学者建议稿

何海波等

(清华大学法学院,北京 100084 教授)

启动公益诉讼的条件——论美国行政诉讼的资格

张千帆

(教育部人文社会科学重点研究基地北京大学宪法与行政法研究中心,北京 100871 教授)

摘要:在过去近一个世纪里,美国行政法的诉讼资格范围经历了不断扩展的过程,并在此过程中产生了新的矛盾和问题。诉讼资格的扩张及其所遇到的困境体现了现代行政国家所遭遇的更为深刻的矛盾。在没有发现更为根本的解决办法的情况下,美国司法实践不失为修复民主与法治的权宜之计。

关键词:司法审查;行政诉讼;起诉资格

指导案例助推垄断改革——以指导案例5号为分析对象

沈 岿

(北京大学法学院,北京 100871 教授)

摘 要:尽管最高人民法院发布的指导性案例5号的案件事实与地方性法规无涉,但其裁判要点1却明白宣布了“地方性法规不能设定工业盐准运证”的规则。这一用意深远的作法,既进一步表明最高法院始终坚持的法院审理行政案件可对地方性法规是否与上位法相抵触进行审查并选择适用的立场,又矛头直指当下不少地方性法规创设工业盐准运证的弊政。5号案例发布两年以来,有些地方法院受其影响,以相同论理裁判类似案件,间接推动着工业盐准运证制度的变革。然而,由于指导案例制度尚未成熟,更由于工业盐准运证问题仅仅是盐业垄断体制的冰山一角,5号案例其实是在博弈漩涡之中发挥助推而非主导垄断改革的作用,在垄断改革获得政治解决之前,同案不同判现象在所难免。

关键词:指导性案例;工业盐准运证;盐业体制;垄断改革

行政收费的理由、依据和监督

章剑生

(浙江大学光华法学院,浙江 杭州 310008 教授)

摘要::行政收费是行政机关在依法行使职权或事业单位在依法提供公共服务中,向公民、法人和其他组织收取一定费用的行政决定。国家在收税之外可以向行政相对人收费,是因为有“弥补财政收入不足”理论、“准公共产品由政府提供”理论、“负外部效应矫正”理论、“行政特别支出补偿”理论和“国有资源有偿使用”理论等多种理论所支持。行政收费可分为工本费、使用费、受益费、特许费和特别收费费,不同种类的行政收费对行政相对人财产权的影响也有差异,法律、法规和规章可根据这种差异分别设定行政收费。收支分离、目录管理和许可管理是行政收费合法保障的三个具体制度。

关键词:行政收费;行政征收;行政事业性收费

论行政执法中的应用性法律解释*

上官丕亮

(苏州大学王健法学院,江苏苏州 215006 教授)

摘 要:法律解释是行政执法的必经环节,行政执法人员进行应用性法律解释是行政执法的现实需要,具有高度的正当性。行政执法人员享有应用性法律解释权与我国现行法律解释体制并不相悖,具有合宪性和合法性。行政执法中的应用性法律解释,不同于立法解释,也不同于学界通常所说的“行政解释”,具有非机关性、应用性、多样性、有效性和非终局性的特点。我国应当尽快承认在行政执法实践中事实存在的执法者个人的应用性法律解释权,并且加强规范和监督。

关键词:行政执法; 行政执法人员; 法律解释; 应用性法律解释

群体性劳动争议应对中的政府角色

肖竹

(中国劳动关系学院法学系,北京 100048 副教授)

摘 要:群体性劳动争议是群体性个人争议和集体争议的集合,我国目前主要表现为群体性个人争议,但集体争议会随着集体劳动关系的成熟而日益增多并迫切需要制度跟进。“国家统合”或“协约自治”是集体劳动关系制度选择的基点,对二者的权衡也决定了政府在应对群体性劳动争议中的角色选择与行为方式,并对争议预防、集体谈判的进入与进行、集体争议及产业行动的处理提出了相应的制度要求。

关键词:群体性劳动争议;协约自治;国家统合;政府角色

城乡规划中的规划变更与权利救济通道——以控制性详细规划为重点的考察*

涂云新1,秦前红2

(武汉大学法学院,湖北武汉 430072 1.博士研究生;2.教授)

摘 要:在城乡规划中,控制性详细规划的变更不仅在程序法上需符合程序性要件,而且在实体法上可能介入和影响到规划区内人民的财产权。因此,我国应当从权利保障与救济的角度来分别认识不同性质的控制性详细规划。在由于控制性详细规划变更而影响到行政相对人权利的领域,我国应该允许利害关系人对之提起行政复议或行政诉讼,以资救济;在将来行政诉讼制度进一步完善的阶段,我国也不应该排除以规范审查诉讼来提供规划变更后的权利救济模式。

关键词:城乡规划;控制性详细规划;规划变更;权利救济

中国行政执法的被动性与功利性——行政执法信任危机根源及化解

胡宝岭

(中国政法大学法学院,北京 100088 博士研究生)

摘 要:中国行政执法的信任危机直接根源于被动性和功利性两个致命弱点。行政执法的被动性表现为行政执法不及时、不彻底、不连续和不持久,行政执法的功利性表现为行政执法的运动性、突击性、波动性、恐吓性、蛊惑性和张扬性。要化解行政执法信任危机就必须摒弃行政执法的被动性与功利性,积极推进行政法治理模式的转变,构建相对集中的行政体制,并确立相对均衡的行政执法机制。

关键词:行政执法;被动性;功利性;信任危机

论公务员的服从及其责任——对《公务员法》第54条的检视与批判

李佳

(山东大学法学院,山东济南 250100 讲师)

摘 要:《公务员法》第54条规定公务员对不同类型的上级命令享有不同程度的抵抗权,承担不同程度的个人责任。这样既可以保证行政效率,确保上级命令能够通过金字塔式的官僚体系得到有效地实现;又可以促使公务员理性而审慎地使用手中的判断权。但是第54条在客观违法性和主观有责性上都存在一些制度疏漏,导致公务员无法清晰地判断可能发生的法律后果。于是,应当从违法性和有责性两方面,对于公务员责任构成要件进行体系化、分层式的研究。

关键词:服从;官僚制;违法性;有责性

中央与地方关系中的国家审计监督——以省长经济责任审计为例

冯 望

(审计署驻上海特派员办事处,上海 200052 审计师)

摘要:中央与地方间关系已经成为中国制度转型中的一个轴心问题,中央政府对地方政府的监督是中央与地方关系范畴中重要的组成部分。由国家审计署组织实施的省长经济责任审计,是法治化处理中央与地方关系的平台,也是在制度框架内进行信息交换和沟通的机制,对于进一步发展和完善我国法治框架下的中央与地方间关系处理模式具有理论和实践意义。

关键词:中央与地方关系;经济责任审计;监督

公职人员信息报告的公开问题研究——域外经验与中国实践

李媛媛

(北京大学法学院,北京 100871 博士研究生,北京大学公众参与研究与支持中心副主任、高级研究员。)

摘要:在公职人员信息报告制度的诸多要素中,“公开性”作为平衡内部监督与外部知情的关键,占有极其重要的地位。越来越多的国家将“公开性”要素作为重要的考量因素,在公职人员信息报告中做出了不同的制度安排。在我国,中央层面的规定既未确立公开性原则,也未设置明确的公开性机制。地方层面的制度创新实践中,公开性问题即使受到关注也仅是蜻蜓点水、昙花一现,很难取得实质性进展,并没有明确的制度发展方向。

关键字:公职人员信息报告;公开性要素;报告可得性;地方实践

实践进路与争议解决:不动产登记纠纷民、行交叉的司法对策——以司法个案为视角

梁宇菲

(吉林大学法学院,吉林 长春 130012 博士研究生;吉林省高级人民法院法官)

摘要:司法实践中,对不动产登记案件的民事、行政重复审理,同案不同判的现象不仅给司法公信造成了损害,也对统一司法尺度、正确选择审理方式提出了挑战。审判实践中处理不动产登记案件呈现出多种处理方式,体现出公权与私权、行政权与司法权、行政权与私权、行政审判权与民事审判权的互动与博弈,惟有通过强化立案职能、充分运用协调和解机制、发挥变更登记与异议登记的效用,才能在维护法律秩序和保障当事人的权利的基础上实质性地解决问题。

关键词:不动产登记;物权;行政法;民行交叉

通过契约实现行政任务:美国环境自愿协议制度研究

李鸻

(上海交通大学凯原法学院,上海 200240 博士研究生)

摘 要:环境自愿协议本质上是契约治理的一种形态。它强调规制机构、企业、行业协会、环保团体、第三方认证机构等不同利益主体的博弈、互动与参与,强调促进信任与合作,通过设定明确、灵活、可监控的目标,通过明确缔约企业的权利与义务,为其履约提供激励,对其违约科以惩戒,通过信息披露、引入第三方认证,来提高参与者的遵从程度,保障实效性,来实现行政任务。

关键词:契约;环境自愿协议;规制

越南社会主义共和国《国家赔偿责任法》

郭培伟1 译,何君2、徐超3 校

(最高人民法院国家赔偿委员会办公室,北京 100745 1.法官;2.法官;3.法官)

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