【注释】 *南京师范大学法学院博士后，中国法治现代化研究院研究员，江苏开放大学公共管理学院副教授。本文系2017年度教育部人文社会科学研究一般项目“学术批评侵犯名誉权案判决标准研究”(17YJA820019)和2016年度江苏省博士后科研资助计划项目“时事评论中语言暴力侵权裁判标准研究”(1601146C)的阶段性成果。

[1]参见卢义杰、陈丽媛：《“于欢故意伤害案”细节还原——是否构成正当防卫成最大争议》，载《中国青年报》2017年3月27日。

[2]参见《中华人民共和国刑法》第20条原文：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”

[3]参见张明楷：《刑法学》，法律出版社2011年版，第191-205页。

[4]参见宋丽娟、郑丹媚：《赵秉志：于欢防卫过当应显著减轻处罚》，载“财新网”，http://china.caixin.com/2017-03-26/101070535.html?sourceEntityId=101070609，最后访问时间：2017年5月3日。

[5]前引[4]，宋丽娟、郑丹媚文。

[6]参见邱兴隆：《刺死辱母者案的情理、伦理与法理》，载“搜狐网”，http://mt.sohu.com/20170406/n486720698.shtml，最后访问时间：2017年5月3日。

[7]参见前引[3]，张明楷书，第12页。

[8]参见[日]西田典之：《日本刑法总论》，刘明祥、王昭武译，中国人民大学出版社2007年版，第117页。

[9]参见前引[8]，西田典之书，第142页。

[10]参见林来梵：《从宪法规范到规范宪法：规范宪法学的一种前言》，法律出版社2001年版，第95页。

[11][美]杰罗姆·巴伦、托马斯·迪恩斯：《美国宪法》，刘瑞祥等译，中国社会科学出版社1995年版，第374、376页。

[12][日]芦部信喜：《宪法》，林来梵、林维慈、龙绚丽译，北京大学出版社2006年版，第220-226页。

[13]参见张千帆：《欧洲宪政体系》，中国政法大学出版社2005年版，第95、151、704页。

[14]《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》(2005年)指出：“国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁案(第238条)非法拘禁罪是指以拘禁或者其他方法非法剥夺他人人身自由的行为。国家机关工作人员利用职权非法拘禁，涉嫌下列情形之一的，应予立案：1.非法剥夺他人人身自由24小时以上的；2.非法剥夺他人人身自由，并使用械具或者捆绑等恶劣手段，或者实施殴打、侮辱、虐待行为的；3.非法拘禁，造成被拘禁人轻伤、重伤、死亡的；4.非法拘禁，情节严重，导致被拘禁人自杀、自残造成重伤、死亡，或者精神失常的；5.非法拘禁3人次以上的；6.司法工作人员对明知是没有违法犯罪事实的人而非法拘禁的；7.其他非法拘禁应予追究刑事责任的情形。”这条规定虽然主要适用于国家机关工作人员犯罪，但在处理其他非法拘禁行为时也作为重要的参考。参见于志刚主编：《案例刑法学》，中国法制出版社2016年版，第237页。

[15]参见[日]西田典之：《日本刑法各论》，刘明祥、王昭武译，北京大学出版社2005年版，第54页。

[16]参见储槐植：《美国刑法》，北京大学出版社2006年版，第275页。

[17]参见萧榕：《世界著名法典选编》(刑法卷)，中国民主法制出版社1998年版，第417页。

[18]See Mark A. Zoller, Rainer Fornoff, Claudia Gries: Strafrecht Besonderer Teil II: Delikte gegen Rechtsgüter der Person und der Allgemeinheit, Bwv - Berliner Wissenschafts-Verlag, 2008, S.144.

[19][日]大冢仁：《刑法概说(各论)》，冯军译，中国人民大学出版社2003年版，第146页。

[20]参见前引[3]，张明楷书，第859页。

[21]参见前引[3]，张明楷书，第795页。

[22]Bernd-Rüdeger Sonnen, Strafrecht, Besonderer Teil, C. F. Müller GmbH, 2005，S.69.

[23]参见前引[12]，芦部信喜书，第108页。

[24]参见林来梵、骆正言：《宪法上的人格权》，载《法学家》2008年第5期。

[25]参见前引[3]，张明楷书，第196页。

[26]参见《于欢案二审宣判：防卫过当，构成故意伤害罪，判处有期徒刑5年》，载“央视新闻网”，http://news.ifeng.com/a/20170623/51306006_0.shtml，最后访问时间：2017年6月23日。

[27]参见前引[14]，于志刚书，第225-226页。

[28]参见前引[15]，西田典之书，第63-64页。

[29]参见许久生、张敬华：《德国刑法典》，中国方正出版社2004年版，第93页。

[30]Georg Küpper, Strafrecht, Besonderer Teil 1: Delikte gegen Rechtsgüter der Person und Gemeinschaft, Springer Verlag, 2001, S.68-69.

[31]参见前引[30]。

[32]参见储槐植：《美国刑法》，北京大学出版社2006年版，第18页。

[33]See Matthew Lippman: Contemporary Criminal Law, Sage Publications, 2010, pp.329-220.

[34]参见[日]大谷实：《刑法总论》，黎宏译，中国人民大学出版社2008年版，第259-260页。

[35]参见前引[34]，大谷实书，第260页。

[36]参见白斌：《宪法价值视域中的涉户犯罪——基于法教义学的体系化重构》，载《法学研究》2013年第6期。

[37]参见前引[36]，白斌文。

[38]参见林来梵：《宪法学讲义》，法律出版社2011年版，第77-78页。

[39]Konrad Hesse: Grundzüge des Verfassungsrechts der Bundesrepublik Deutschland, C. F. Müller Verlag, 1999，S.165.

[40]参见前引[26]。

[41]参见前引[15]，西田典之书，第67页。

[42]参见前引[29]，许久生、张敬华书，第72页。

[43]参见前引[34]，大谷实书，第131页。

[44]参见前引[3]，张明楷书，第810页。

[45]《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》(2005年)指出：“(二)国家机关工作人员利用职权实施的非法搜查案(第二百四十五条)非法搜查罪是指非法搜查他人身体、住宅的行为。国家机关工作人员利用职权非法搜查，涉嫌下列情形之一的，应予立案：1.非法搜查他人身体、住宅，并实施殴打、侮辱等行为的；2.非法搜查，情节严重，导致被搜查人或者其近亲属自杀、自残造成重伤、死亡，或者精神失常的；3.非法搜查，造成财物严重损坏的；4.非法搜查3人(户)次以上的；5.司法工作人员对明知是与涉嫌犯罪无关的人身、住宅非法搜查的；6.其他非法搜查应予追究刑事责任的情形。”

[46]参见《中国留美学生凌虐同学获刑初审时被告表情轻松》，载“新浪网”，http://news.sina.com.cn/w/2016-01-08/docifxnkkux0947487.shtml，最后访问时间：2017年10月20日。